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貳、公務員懲戒委員會法律座談會決議

一一五、委員提議:公務員利用職務上之機會,以圖本身或他人之利益,係違反公務員服務法(下稱本法)第5條所定,公務員應清廉之旨,或本法第6條所定,公務員不得假借權力,以圖本身或他人之利益之規定?又如認上開違反應清廉與圖利之規定,違失法條內容用語相近似,得否一併引用該兩法條?

一一五、委員提議:
公務員利用職務上之機會,以圖本身或他人之利益,係違反公務員服務法(下稱本法)第5條所定,公務員應清廉之旨,或本法第6條所定,公務員不得假借權力,以圖本身或他人之利益之規定?又如認上開違反應清廉與圖利之規定,違失法條內容用語相近似,得否一併引用該兩法條?

甲說:(只能引用第5條應清廉之規定,不能併引第6條)
按本法第5條所定,公務員應清廉之旨之規定,所稱清廉即廉潔,係對公務員道德性、抽象性及義務性法令之概括規定。所有公務員職務之行為、違反職務之行為或利用職務上之權力、機會或方法等,收受賄賂、不正利益或圖利之違失行為,只要與其職務有關,均應引用違反本法第5條所定應清廉之旨之規定(圖利罪於貪污治罪條例第6條有罪刑之規定,足見圖利罪也屬貪污罪,貪污即係不清廉);而本法第6條規定:「公務員不得假借權力,以圖本身或他人之利益」,乃清廉之特別規定。其圖利行為必須完全符合此特別規定之要件,始能引用。本件係指公務員利用職務上之機會圖利,並非假借權力圖利,兩者圖利之手段不同,自不能引用違反本法第6條圖利之規定,而應引用一般規定即違反本法第5條應清廉之規定。又如認為違反兩者法條之內容相近似,也應引用最接近內容者之法條即第5條。因既不成立第6條,自不能併引第6條。且既認兩者違失法條內容之用語相近似,如一併引用,則所引用違失之法條,其內容大部分重複,自不宜。

乙說:(只能引用第6條,不能併引第5條)
按所謂利用職務上之機會圖利,係指假借職務上之一切權力、機會或身分圖利而言。利用職權、機會或身分圖利者,其利用職務上之機會圖利,與假借權力圖利,兩者手段相同,並產生相同之結果「圖利」。又本法第6條有關圖利之規定,係本法第5條違反應清廉之特別規定,自應優先引用第6條。既應引用第6條,自不得引用第5條應清廉之規定。如認為違反兩者法條之內容用語相近似,也只能引用最接近內容者之單一法條即第6條,不能併引第5條。否則所引用違失之法條,其內容大部分重複,自不宜。
丙說:(宜引用第6條,但得併引用第5條應清廉之規定)
關於應引用違失之法條,原則上應引用單一法條即本法第6條,理由同乙說。因本法係對公務員道德性、抽象性及義務性法令之概括規定,其用語有些甚為抽象,難以確認其具體意義。且違反本法應受懲戒處分之種類及輕重,本法及公務員懲戒法(下稱公懲法)並未於各條分別規定,而均應按公懲法第9條等之規定。非如刑罰法律因係採罪刑法定主義,違法之各法條所規定之刑罰種類及刑度輕、重各不相同,同一違法行為所犯刑罰之法條應為單一,例如犯貪污圖利之違法單一行為,不能認為係犯特別刑罰貪污治罪條例第6條之圖利罪,又認為同時犯普通刑法第131條之圖利罪,因兩者規定之刑度不同,致無從量刑。而懲戒案件並無如此規定,故同一違失行為,其內容只要與違反本法之某法條內容用語相近似者,自得將有關之法條一併引用。雖所引用違失之法條,其內容大部分重複,但無違本法及公懲法之規定,自無妨。本件如認違失行為之內容,符合違反本法第6條圖利之規定,亦與違反本法第5條應清廉之規定用語相近似,如併引兩法條較能完整表達,自得將兩法條一併引用。

決議:採甲說。

日期:104年5月21日

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